與網友互動的幾個【所得稅熱】點問題

　　有幾個所得稅熱點問題，網友詢問個人看法，一直沒有回復，甚是報歉。怠慢回復原因有二：一是近期瑣事纏身，時間不容許；二是有些問題還真是有些難度，我的知識也是很有限的，有些問題不查閱資料，還真是回復不了。

　　一、永續債務利息如何進行所得稅處理？

　　這是財稅網絡大v關注的問題。

　　永續債(perpetual bond)，會計準則依實質重于形式原則，將永續債認定為權益工具，但在所得稅法，永續債還是債務工具，所得稅法處理這一業務依據的形式重于實質原則。以上是永續債在美國的會計與所得稅處理的大致規定。

　　大v關注永續債利息課征所得的具體條款。納稅人取得的一項經濟利益流入是否屬于納稅人的所得，與納稅人發生的一項經濟利益流出是否屬于納稅人所得的抵減項目，美國稅法依據兩個完全相反的原則，前者是全包容原則，后者是國會恩典原則。

　　全包容原則的精神是假定納稅人取得的經濟利益流入都是所得，除非稅法作出相反規定；國會恩典原則的精神是假定納稅人發生的經濟利益流出都不允許抵減所得，除非稅法中找到具體條款，明確該項流出屬于扣除等所得抵減項目。

　　根據這些原則，美國所得稅法在條款制訂時，凡是所得項目都是概括地列舉一下，凡是所得抵減項目則列得很詳細、很具體?；谶@一稅法制訂原則，不予計列項目、扣除項目、損失項目、抵免項目，在稅法中都可以找到詳細的具體的條款，但是所得項目則是大致概括性地規定。

　　《國內收入法典》第61(a)(4)節規定，利息屬于毛所得。這大概可以查到的永續債利益計征所得稅的最直接法律依據了。

　　二、對賭協議如何進行所得稅處理？

　　這一案例摘自網友姜老師公眾號，案例具體內容如下：

　　案例介紹

　　一、基本情況

　　a公司（上市公司）擬從b公司手中收購e公司（非上市公司）100%的股權。

　　1、a公司向b公司非公開發行股份，收購b公司持有的e公司100%的股權。

　　2、擬收購股權經評估確認的公允價值為300,000萬元，雙方協商的交易價格為300,000萬元。

　　3、a公司向b公司非公開發行股份20,000萬股，股份價格15元/股（20個交易日的平均價格），公允價值總額300,000萬元。

　　二、對賭條款

　　1、a公司給b公司非公開發行的股份，鎖定期為三年。

　　2、b公司保證在股權收購完成后的三年內，e公司每年的凈利潤分別達到15000萬元、22000萬元和28000萬元。

　　3、如果e公司的業績達不到預計標準，由b公司以持有a公司股票向a公司補償。補償股份按年計算，期滿后一次交割。

　　4、b公司向a公司的股票補償，如果a公司股東大會通過，補償給a公司注銷。否則，補償給除b公司外的a公司的其他股東。

　　三、其他假設條件

　　b公司原來對e公司投資的計稅基礎為10億元。業績不達標時b公司支付的補償為5000萬股a公司股票，股票交割時每股20元，公允價值10億元。各方的企業所得稅稅率為25%。

　　美國所得稅有一個判例規則原文是claim of right doctrine，直譯是請求權規則，意譯是自由利用規則。這個判例制度的大致精神是，對于交易中取得的對價，只有在納稅人享受到不受限制的自由利用之權利后，方可確認該項交易的實現的所得。

　　前述案例中，b公司取得a公司非公開發行的股份，鎖定期為三年。這一鎖定期條款，顯然構成對b公司所取得對價的限制，b公司即使實際取得并占有了a公司股份，但對于這些股份既不能予以出售，也不能以其他方式予以處置，b公司無法自由利用a公司股份，也就是作為交易對價的a公司股份，b公司取得了，但并不具備自由利用之權利。這個案件要是發生在美國，依自由利用原則，b公司在取得a公司股份的納稅年度，不需要確認出售e公司股份的所得。

　　對賭協議所得稅處理涉及的原則和制度還有很多，其中一些原則和制度，國內所得稅理論與實務尚未觸及。我國對賭協議在實務中發生的頻度與廣度絲毫不弱于發達國家，盡管沒有人知道對賭協議該如何進行稅務處理，并這一狀況并沒有影響到實際稅收征管。從來沒見過那個報道，披露過那個公司因對賭協議處理錯了，導致補稅罰款的案例。

　　三、合伙企業財產份額轉讓如何進行所得稅處理？

　　合伙企業財產份額與股份在美國所得稅法下都是資本資產，所得稅處理作法基本相同，但在計稅基礎計量上兩者明顯不同。

　　股東持有公司股份的計稅基礎在持有期間，一般是靜態不變的，無論在股東持有期間，公司是否派發股息紅利。但合伙人持有合伙企業財產份額的計稅基礎是動態變化的，在合伙人持有合伙企業財產份額期間，合伙企業劃分盈虧、分配盈虧，以及合伙企業債務增減變動，這些因素都會導致合伙人持有合伙企業財產份額的動態調整。

　　合伙人持有合伙企業財產份額，在出售時點的計稅基礎與購入時點的計稅基礎通常會不一致，所以，合伙人出售合伙企業財產份額按照購入財產份額的計稅基礎來計算財產份額出售所得，得出來的數字八成是錯的。

　　至于合伙人持有合伙企業財產份額的計稅基礎的動態調整，所涉規則復雜難懂，非一篇小文可以說得清楚，有興趣的讀者登錄本公眾號，在菜單中查閱原創個人原創文集《并購稅務》。